Estatus H-1B

MEMORANDO

El propósito de este memorando es 1) para ofrecerle información básica detallada sobre los requisitos para una visa H-1B, y 2) detallar los requisitos específicos de la Solicitud de Condición Laboral () Proceso “LCA”, de modo que usted pueda contratar a un extranjero nacional en la categoría de visa de no inmigrante H-1B.

I. H-1B PETICIÓN DE PROCESAMIENTO

La clasificación de H-1B de trabajadores temporales en una “ocupación especializada” está disponible para cualquier empleador en los Estados Unidos con el fin de contratar a profesionales extranjeros para una asignación temporal. Los extranjeros son elegibles para la clasificación H-1B si califican como miembros de una ocupación profesional. Esto incluye médicos, ingenieros, maestros, abogados, enfermeras, científicos, y cualquier otra ocupación para la cual el logro de al menos una licenciatura en un curso específico de estudio es el requisito mínimo habitual para un puesto de nivel de entrada en la ocupación. Para calificar, la persona debe demostrar que tiene el requisito de cuatro años de estudios universitarios de Estados Unidos o su equivalente. Además, el extranjero debe haber cumplido con los requisitos de licencia del estado estadounidense de su profesión antes de ser elegible para la clasificación H-1B. Por ejemplo, en la mayoría de los estados, los profesores de las escuelas públicas, ciertos ingenieros, abogados, médicos, dentistas y enfermeras – ya sean estadounidenses o ciudadanos extranjeros – deben obtener licencias estatales antes de ser autorizados a ejercer su profesión. Por lo tanto, los extranjeros sin licencia del estado en esas profesiones no pueden obtener la clasificación H-1B.

No sólo es necesario que el extranjero H-1B cumpla con los criterios anteriores, sino también, la posición en la que tiene la intención de trabajar en los Estados Unidos debe requerir la contratación de una persona que tenga este tipo de cualificaciones profesionales. Además, la intención del empleador debe ser contratar al ciudadano extranjero sólo por un período temporal.

El no-inmigrante H-1B puede ser admitido normalmente por un período inicial de tres años, con posibilidad de ampliación hasta una estancia máxima de seis años consecutivos

Para obtener la clasificación H-1B, el empleador de los Estados Unidos primero debe presentar una petición de visa de no inmigrante Formulario I-129 al USCIS para su decisión sobre la elegibilidad del extranjero para la clasificación H-1B, seguido por la solicitud del individuo a una embajada de Estados Unidos o consulado en el extranjero para la emisión de una visa H-LB con la cual podrá solicitar ingreso a los Estados Unidos. (Este mismo procedimiento se aplica a las categorías H-2 y H-3.) El proceso de solicitud para la visa real H incluye presentar el Formulario I-797, Notificación de Aprobación (usada por el USICS para ambos H y L peticiones). El cónyuge del extranjero H-1B y los hijos dependientes menores serán elegibles para solicitar visas H-4 con las cuales podrán acompañar o unirse al ciudadano extranjero principal H-1B en los Estados Unidos.

Desde la aprobación de IMMACT ’90, los titulares de visas de ocupación especializada H-LB ya no tienen que demostrar que tienen una residencia en el extranjero, que no tienen la intención de abandonar durante su estancia temporal en los Estados Unidos; más bien, los trabajadores H-LB ahora necesitan expresar simplemente la intención generalizada de volver a su país después de la conclusión de su asignación de trabajo de Estados Unidos temporal.

Además, la categoría H-1B ahora está sujeta a una limitación anual de “cuota” de 65.000 extranjeros – una limitación que hasta el momento no se ha superado, pero podría ser en un futuro próximo.

II. REQUISITOS solicitud de condición laboral

Los empleadores deben presentar un ACV con la oficina regional correspondiente del Departamento de Trabajo (“DOL”), antes de la presentación de las dos nuevas peticiones y solicitudes de visas H-1B para extender el estatus H-1B. El LCA supuestamente permite que el gobierno federal proteja los salarios y las condiciones laborales de los trabajadores con empleos similares en el ámbito del empleo de verse afectados negativamente por el empleo de trabajadores temporales H-1B.

El proceso de LCA consta de dos pasos. En primer lugar, debemos determinar el salario prevaleciente para la clasificación profesional en el área de empleo. Esto se hace mediante la presentación de una solicitud ante el Departamento de Trabajo del Estado (“SDOL”). El SDOL responderá con un salario prevaleciente para el puesto. El DOL generalmente toma aproximadamente siete días para certificar el LCA. El LCA certificado se debe incluir con la petición H-1B que se presentó ante el USCIS.

A. Resumen de los Requisitos del LCA

En la presentación de la LCA, Formulario ETA 9035, el empleador acredite a lo siguiente:

Que, para todo el período de empleo autorizado, el empleador ofrecerá a los nacionales extranjeros H-1B lo más alto de:

1. El nivel de salario prevaleciente para esa clasificación profesional específica en el ámbito del empleo previsto; o
2. El nivel del salario real pagado por el empleador al resto de los trabajadores H-1B empleados de manera similar.

Al calcular el salario real, sólo aquellas personas con experiencia y cualificación para el empleo específico en cuestión similar necesitan ser tomadas en consideración.

Que, para todo el período de empleo autorizado, el empleo del trabajador H-1B no afectará negativamente a las condiciones de trabajo de otros trabajadores empleados de manera similar. “Las condiciones de trabajo” se definen como incluyendo “horas, turnos, períodos de vacaciones y los beneficios marginales.”

Que la fecha en la cual el LCA es firmado y presentado, no hubo una huelga, cierre patronal, ni interrupción del trabajo laboral en las ocupaciones relevantes en el lugar de empleo.

El empresario ha proporcionado la notificación de la presentación del LCA al representante de negociación de los empleados del empleador en la clasificación ocupacional, o, si no hay ningún representante de negociación, el empresario ha publicado el aviso de la presentación del LCA en los locales del empleador.

B. La retención de LCA Registros de Acceso Público

En la presentación de la LCA, el empleador también se compromete a desarrollar y mantener la documentación de apoyo de cada declaración solicitud de condición laboral dentro de un día de trabajo de la presentación del LCA con el DOL. Esta documentación debe ser retenida en los locales del empleador para la inspección pública por un año más allá del final del período de trabajo especificado en el LCA. La documentación necesaria se describe a continuación. La siguiente documentación deberá estar disponible a más tardar el día de la presentación del LCA con el DOL:

1. El original o una copia del formulario LCA.
2. Documentación del salario prevaleciente. Esta será la carta de salario predominante de GDOL, una encuesta de salarios independiente, u otra fuente legítima de información salarial.
3. El Memorando de Salario real que indica que el salario que el empleador está ofreciendo al extranjero es el salario pagado por el empleador para el resto de las personas “con experiencia y calificaciones similares para el empleo en cuestión.”
4. El descargo de responsabilidad que acredite el cumplimiento del empleador con el requisito de las condiciones de trabajo ejecutado.
5. El descargo de responsabilidad que acredite el cumplimiento del empleador con la condición de huelga/cierre patronal ejecutado.
6. Las copias de las notificaciones reales contabilizadas de los empleados y la certificación del empleador de las colocaciones, o una copia de la notificación de fecha que el empleador ofrece al representante de negociación colectiva.

C. Mantenimiento de la documentación LCA

Además de la carpeta antes mencionada que contiene la documentación del LCA, el empleador debe, en lugar principal del empleador de los negocios en los Estados Unidos, o en el lugar de trabajo, hacer que la documentación del registro de nómina esté disponible para su inspección por el Departamento de Trabajo tras la investigación de una queja. Tenga en cuenta que no es necesario que los registros reales de nómina que muestra la tasa de pago al posible extranjero H-1B estén disponibles para su examen público. Esta documentación debe ser retenida por el empleador por un período de tres años a partir de la fecha de la creación de los registros, excepto que si se presenta una denuncia oportuna, el empleador debe conservar los registros hasta que se resuelva la queja. Los documentos que deben mantenerse son los siguientes:

Los registros de nómina para el resto de personas con experiencia y calificaciones similares a las del prospectivo nacional extranjero H-1B en la posición en el lugar de trabajo, comenzando con la fecha en la cual el ACV se presenta y continuando durante todo el período de empleo. Los registros de nómina para cada empleado deben incluir:

1. Nombre completo del empleado;
2. Domicilio del empleado;
3. Ocupación del empleado;
4. Tasa de pago del empleado;
5. Horas trabajadas cada día y cada semana por el empleado si se paga en la que no sea una base de salario o si el salario vigente o real se expresa como un salario por hora;
6. Adiciones totales a o deducciones de cada período de pago;
7. Los salarios totales pagados cada período de pago, la fecha de pago, y el período de pago cubierto por cada pago.
8. En general, la empresa ya se han recogido esta información de otras agencias gubernamentales, tales como la División de DOL horas IRS y el Salario y.

D. Finalización del Proceso

La ley federal requiere que DOL haga la determinación de certificar o no certificar el LCA dentro de los siete días de la presentación. Una vez que el LCA ha sido certificado por el DOL, la petición H-1B se presenta ante el USCIS. Recuerde que la ley prohíbe que un empleador que emplea un ciudadano extranjero como trabajador H-1B hasta que el USCIS apruebe la petición H-1B, y el USCIS apruebe la correspondiente solicitud de cambio de estatus a clasificación H-1B, o bien, un funcionario consular de EE.UU. otorga el extranjero la visa H-1B y el ciudadano extranjero entra en los EE.UU. en estatus H-1B, a menos que el extranjero ya tiene permiso de trabajo en una categoría diferente.

Una vez que el LCA ha sido certificado, es vital que la empresa se contacte con nosotros de inmediato si el extranjero no comienza o deja prematuramente, el empleo con la empresa. A menos que el LCA certificado se retire formalmente, la compañía continuará en obligarse por el salario, condiciones de trabajo, la huelga/cierre patronal, y declaraciones de aviso en el LCA.

La información de nivel salarial prevaleciente debe ser actualizado cada 36 meses (la duración del LCA).

1. Consideraciones de empleadores asociadas con la presentación de un LCA

Actualmente, el procedimiento de LCA se basa en las quejas; es decir, se realizará una investigación sobre la exactitud del LCA sólo si se presenta una queja por la parte perjudicada. Si se presenta una queja, el Administrador de Horas y Salario de DOL (el “Administrador”) investigará la denuncia y determinará si el empleador no cumplió la condición especificada en el LCA o falseó un hecho material.

Bajo las nuevas regulaciones, el DOL puede iniciar su propia investigación sin una denuncia formal. Obviamente, esto crea un gran problema para los empleadores, que ahora deben estar seguros de cumplir plenamente con todos los requisitos de retención de documentos.

En el caso de que el Administrador determina que el empleador hizo una declaración falsa de un hecho material en la solicitud, o que el empleador no cumple con la norma aplicable sobre cada uno de los elementos de certificación, el Administrador podrá (1) imponer una multa de $1,000 por violación ; (2) prohibir al empleador de la obtención de visados futuros (tanto para los inmigrantes H, L, O, y no inmigrantes P) por un período de al menos un año; y (3) ordenar al empleador que proporcione el pago de salarios atrasados. Cualquier persona interesada podrá, dentro de los 15 días a partir de la fecha de la determinación de investigación, solicitar una audiencia ante un juez de derecho administrativo. Si no se hace ninguna solicitud de audiencia, la determinación del administrador sea definitiva.

Declaración falsa sobre el LCA también puede someter la propia empresa y el representante de cada empresa del LCA a penalidades por perjurio incluyendo multas contra la empresa y encarcelamiento de la persona representante de la empresa. Obviamente, el cuidado en la preparación del LCA sirve para eliminar el riesgo de la tergiversación y la imposición de cualquiera de estas sanciones.

Obviamente, este no es un proceso simple. Pero, con planificación y cuidado el proceso puede ser sencillo y sin problemas. Haremos todo lo que podemos para aliviar la carga de información y documentación sobre el empleador y el extranjero.

Si desea más información acerca de escenarios o situaciones de casos específicos, por favor llame a nuestra oficina o envíenos un email a ckuck@immigration.net para hablar con uno de nuestros abogados de inmigración con experiencia.

 

Ha sido bien establecido que un no inmigrante H-1B puede comenzar a trabajar para un nuevo empleador en cuanto que el nuevo empleador presenta una petición H-1B “no-frívola” en nombre del no-inmigrante. Sin embargo, ha habido una cierta confusión en cuanto a si el titular de H-1B puede o no puede viajar fuera de los Estados Unidos después de que la transferencia ha sido presentada, pero antes de que haya sido aprobada.

Cada titular de la H-1B sabe que hay una serie de preguntas estándar que siempre se les pide por el inspector cuando un portador de la visa H-1B entra en los Estados Unidos. Entre ellos se encuentran “¿Para quién trabajas?” o “¿Sigues trabajando para …?” El propósito de estas preguntas es para confirmar que el solicitante de la admisión ha mantenido su condición y no ha caído en el estado por estar desempleado por un período de tiempo o por comenzar a trabajar para un nuevo empleador sin presentar una transferencia de la H- visa 1B.

Todo el mundo se está familiarizado con el mantra de los abogados de inmigración – “Siempre digo la verdad.” Por desgracia, muchos titulares de H-1B que viajan mientras que su transferencia está pendiente se preocupan por si o no el inspector les permitirá volver a entrar a los Estados Unidos. Tal vez el inspector en cuestión no estará familiarizado con la portabilidad. Tal vez el inspector simplemente no va a creer que la transferencia se haya presentado o no será capaz de verificar que todo se ha hecho de conformidad con la ley.

En un esfuerzo por aclarar los efectos de AC21 §105 (la ley que rige las transferencias de H-1B o “portabilidad”), el Servicio de Inmigración emitió un memorando el 19 de junio de 2001, titulado “Guía Inicial para el Procesamiento de Peticiones H-1B Afectadas por la Competitividad de América en el ligo XXI “. El memorándum establece inequívocamente que un titular H-1B que solicita la admisión en un puerto de entrada después que se ha presentado una transferencia H-1B, pero antes de que haya sido aprobada, es admisible si ofrecen las siguientes pruebas:

• Que el solicitante es admisible de otro modo;
• Que el solicitante, salvo que esté exento, está en posesión de un pasaporte vigente y visado válido que muestra el nombre del denunciante original;
• Que el solicitante haya sido admitido previamente como H-1B o de otro modo, se le otorgó el estatus H-1B;
• Que una petición H-1B fue presentada oportunamente en nombre del solicitante, antes del vencimiento de las fechas de validez de la estancia previamente autorizado del solicitante.

¿Qué pruebas debe un solicitante traer con él o ella para el puerto de entrada? Es esencial que el solicitante tenga un pasaporte válido. Los no inmigrantes deben renovar sus pasaportes antes de que el pasaporte cae dentro de los 6 meses siguientes a su fecha de caducidad. Los solicitantes no exentos también deben tener una visa vigente aprobada con el nombre del solicitante original. El solicitante debe tener la capacidad de proporcionar la prueba de que él o ella fueron admitidos previamente en estatus H-1B o que se le otorgó el estatus H-1B. Un solicitante exento de visa que no está en posesión del Formulario I-94 previamente emitido, registro de llegada/salida podrá presentar una copia del Formulario I-797, Aviso de Acción, que toma nota de las fechas de validez de la petición original. Formulario I-797 es el documento más útil para una exitosa re-entrada bajo AC21, ya que indica que la transferencia fue presentada oportunamente por el nuevo empleador. En el caso de que un aviso de recibo I-797 no ha sido recibido por el peticionario, el inspector podrá aceptar otra evidencia creíble de presentación oportuna que puede ser validado a través de una consulta de RECLAMOS (CLAIMS). RECLAMOS (CLAIMS) es un sistema de aplicación de casos y de manipulación utilizado por el servicio para la adjudicación de las solicitudes y peticiones para beneficios de inmigración.

Si las fechas de validez de petición de inmigración previamente aprobada del solicitante han expirado y el inspector no está satisfecho con la evidencia que él o ella presenta como prueba de que la nueva petición H-1B ha sido aprobada, el solicitante no será admisible en virtud de las disposiciones de portabilidad incluso aunque se ha establecido que un no inmigrante H-1B puede comenzar a trabajar para un nuevo empleador en cuanto que el nuevo empleador presenta una petición H-1B  “no-frívola” y que él o ella no va a caer fuera de estatus si la visa expira antes de que se apruebe la nueva petición. Titulares de H-1B cuyas visas aprobadas previamente han expirado no deben viajar.

En la práctica, el solicitante debe estar lo más documentado posible en el puerto de entrada. Además de un pasaporte, una visa y un aviso de recibo, los solicitantes de re-entrada también podrían traer una copia de la carta de presentación que acompaña la petición de transferencia de la visa H-1B, copias I-94 anteriores, prueba de que la petición fue recibida por el USCIS por FedEx o USPS e incluso una copia del memorándum del 19 de junio de 2001. Prueba del nuevo propio empleo también es útil – por ejemplo, las nuevas tarjetas de visita o una copia impresa de la página web del nuevo empleador indicando que el solicitante es ahora empleado allí.

Si el solicitante de admisión no tiene un Formulario I-797 Aviso de Acción que indica que la transferencia fue presentada en plazo o una consulta RECLAMOS (CLAIMS), no muestra evidencia de que la transferencia fue presentada oportunamente, y el solicitante no será admisible. Cabe señalar que en la práctica, algunos inspectores aceptarán la evidencia que se ha descrito anteriormente, menos la I-797 y admitirán al solicitante sin realizar una consulta RECLAMOS (CLAIMS).

Hay inspectores que no están familiarizados con la portabilidad. En el caso de que el solicitante se encuentre con un inspector de este tipo, puede pedir hablar con un supervisor o pedir una inspección diferida.

Un solicitante no inmigrante es admisible para la validez de la petición aprobada previamente más 10 días.

Los solicitantes de admisión que son dependientes de los no inmigrantes que trabajan en virtud de la portabilidad deben presentar las siguientes pruebas en el puerto de entrada:

• Que el dependiente es admisible de otro modo;
• Que el dependiente tiene un pasaporte y visa no vencidos, a menos que estén exentos;
• Que el inmigrante principal fue admitido previamente en estatus H-1B;
• Que la transferencia fue presentada a tiempo;
• Que existe una relación de clasificación entre el dependiente y el inmigrante principal.

Los dependientes también deben tratar de acumular la mayor cantidad de documentación posible para comprobar su garantía.

Si desea más información acerca de escenarios o situaciones de casos específicos, por favor llame a nuestra oficina o envíenos un email a ckuck@immigration.net para hablar con uno de nuestros abogados de inmigración con experiencia.

A. CORPORATIVA (posible empleador estadounidense):

Solicitantes para la visa H-1B deben tener los siguientes documentos listos:

1. Certificado y Artículos de Incorporación;
2. Número de Identificación Fiscal Federal del Empleador;
3. Informe anual actual y/o estado financiero auditado, o declaración de la renta corporativa federal;
4. Contrato de arrendamiento o escritura de los establecimientos comerciales (sólo para nuevos negocios);
5. Cualquier panfletos y folletos promocionales disponibles que describen la empresa y sus productos, servicios, etc;
6. Una descripción del trabajo completo para la posición propuesta del individuo – incluyendo una lista de todas las funciones de trabajo; título del supervisor inmediato, número y título de las personas supervisadas, y el salario anual y la información de los beneficios;
7. Nombre completo y título de la persona de contacto en la empresa que coordinará el papeleo y el nombre completo y título del firmante autorizado de la compañía para los documentos; y
8. Plan de negocios (sólo para nuevos negocios).

B. INDIVIDUO (EXTRANJERO NACIONAL Buscando estatus H-1B):

1. Cuestionario de Inmigración completado (Formulario KC) y Visa de Trabajo Addendum (Forma KC);
2. Fotocopias del pasaporte y de la tarjeta I-94 del individuo y las de sus familiares inmediatos que lo/la acompañarán a los Estados Unidos;
3. Currículo del individuo, curriculum vitae, etc.;
4. Fotocopia de diplomas y certificados de universidad o escuela comercial, y las transcripciones de los cursos, si están disponibles;
5. Fotocopia de las licencias profesionales del individuo, certificados o tarjetas de miembros de la sociedad profesional, etc; y
6. Cualquier carta convenientemente disponible, registros de nómina, etc. verificando la historia del trabajo previo del individuo.

*** Traducciones al inglés deben ser proporcionadas para cualquier documento en idiomas extranjeros. *

Si desea más información acerca de escenarios o situaciones de casos específicos, por favor llame a nuestra oficina o envíenos un email a ckuck@immigration.net para hablar con uno de nuestros abogados de inmigración con experiencia.

Primer Nombre:

Segundo Nombre:

Lista de todos los demás nombres usados:

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¿Alguna vez ha solicitado el estatus de residencia permanente? Si es así, indique la fecha y el lugar de presentación

y disposición final: